por JOÃO HÉLIO FERREIRA PES & JULIANA DE OLIVEIRA RODRIGUES*
Los derechos de los pueblos indígenas, en la historia de Brasil, casi siempre han sido ignorados por la legislación aquí aplicada
En Brasil, desde la llegada de los portugueses, pasando por algunos hechos históricos como el Tratado de Tordesilhas, la expulsión de los jesuitas por Pombal en 1759, la llegada del rey João VI en 1808, entre otros hechos, siempre hubo una intento de resistencia de los indígenas. Siempre es necesario recordar que cuando los europeos llegaron por primera vez a Brasil, esta tierra ya estaba habitada. Desde entonces, la población indígena ha vivido violentas masacres. Cientos de pueblos originarios tradicionales fueron expulsados de sus tierras, y fueron víctimas de la intervención de misiones religiosas, del proceso de aculturación e incluso de procesos de aniquilamiento de diversas etnias (CUNHA, 1992).
Los derechos de los pueblos indígenas, en la historia de Brasil, casi siempre han sido ignorados por la legislación aquí aplicada. Los estudios sobre la trayectoria de las constituciones brasileñas demuestran ausencias y espacios vacíos para la representación de los grupos indígenas. En Brasil, a principios del siglo XIX, la primera Carta Magna brasileña, la Constitución del Imperio de Brasil, promulgada el 25 de marzo de 1824 por Don Pedro I, fue elaborada sin participación popular y sin mencionar nada sobre los pueblos indígenas.
Sin embargo, pocos años después de la entrada en vigor de esta Constitución, apareció la primera norma que hacía breves referencias a los pueblos indígenas, la Ley No. “entre las competencias legislativas de las provincias, obtiene la tarea de la catequesis y civilización indígena” (BRASIL, 16 ). Cabe considerar que esta primera legislación tenía por objeto autorizar la elaboración de normas en las provincias para tratar a los pueblos indígenas como objetos de la política de aculturación y evangelización de la iglesia oficial del Estado brasileño.
La legislación del Imperio y la primera Constitución brasileña no pudieron detener el despojo de los indígenas de sus tierras, siendo los blancos invadiendo a menudo los espacios por la fuerza, aniquilando las huellas dejadas por los antiguos ocupantes. Por lo tanto, la primera Constitución brasileña, al no prever títulos de propiedad para el reconocimiento de la propiedad de las tierras por parte de los pueblos indígenas, desencadenó así el efecto de legitimar el proceso de fraude en estas tierras con las políticas de colonización implementadas por las empresas colonizadoras. (BARRETO, 2004).
La segunda Constitución brasileña no es diferente. El 15 de noviembre de 1889, luego de la Proclamación de la República, se eligió la Asamblea Nacional Constituyente y en 1891 se aprobó la primera Constitución de la República, sin disposición alguna en materia de pueblos indígenas. La constitución de 1891, en su artículo 64, transfirió tierras sin destino alguno a los Estados federados, quedando en la Unión únicamente las tierras necesarias para la defensa de fronteras y construcciones militares, y para la construcción de vías férreas. El Decreto 734, del 05 de enero de 1900, fue emitido en el estado de São Paulo, estableciendo que las tierras de los asentamientos indígenas serían tierras baldías, pertenecientes a la unidad de la federación, por el art. 64 de la Constitución entonces vigente. (BARRETO, 2004.)
A principios del siglo XX, en 1908, Brasil fue acusado públicamente por primera vez de la masacre de indígenas. El motivo del exterminio fue la expropiación de territorio para dar paso a la colonización de la región de Mato Grosso, São Paulo, Paraná y Santa Catarina. Dos años más tarde se promulgó la Ley 8.072, del 20 de junio de 1910, que creó el Servicio de Protección a los Indios y Trabajadores Nacionales y que tenía alrededor de 7 artículos destinados a regular las actividades relacionadas con los territorios indígenas (BARRETO, 2004).
Todavía a principios del siglo XX, el Código Civil de 1916 consideraba al “indio” como un ser relativamente incapaz. En 1928, la Ley nº 5.484, reglamentó la situación jurídica de los grupos indígenas, clasificándolos según su maleabilidad e interacción con la sociedad brasileña, definiendo que son, respectivamente, “grupos nómadas”, en aldeas, y reunidos en asentamientos indígenas, bajo la tutela del Estado (GOMES, 2012, p. 94-95).
El derecho de las poblaciones indígenas sobre sus territorios ingresa por primera vez en la Constitución brasileña, en 1934, con el artículo 129: “Será respetada la posesión de los pueblos forestales que se encuentren permanentemente en ellos, y no será posible enajenarlos” ( BRASIL, 1934). Hasta el advenimiento de la Constitución Federal de 1934, las tierras indígenas o las tierras ocupadas permanentemente solo podían ser demarcadas por aprobación de los estados y sus asambleas legislativas. Hubo dificultades para conseguir tierras para los indígenas, ya que primero fue necesario convencer a las fuerzas políticas estatales para que las aceptaran. Por estas razones, las primeras tierras demarcadas por el Servicio de Protección al Indio - SPI eran tan pequeñas, especialmente en los estados en expansión económica (GOMES, 2012, p. 95-96).
En la Constitución de 1937, otorgada durante el Estado Novo, se reafirman los derechos de los pueblos indígenas. El artículo 154 menciona el respeto a la propiedad de la tierra por parte de los agricultores forestales, con la prohibición de su enajenación. Poco después, el Decreto-Ley N° 1974 de 1939 creó el Consejo Nacional para la Protección de los Pueblos Indígenas – CNPI, con la función de presentar sugerencias al gobierno en materia de tierras indígenas. El CNPI estaba presidido por el General Rondón, y el prestigio político de su presidente tuvo consecuencias positivas para la política indígena. El general Rondón es autor de la frase que aún se considera enigmática por tratar con mucho respeto la cuestión indígena, frase con la que responde a una carta de un correligionario, del 3 de octubre de 1910, escrita así: “Ahora, los indios no deben ser tratados como propiedad del Estado dentro de cuyos límites se encuentran sus territorios, sino como naciones autónomas, con las cuales queremos establecer relaciones amistosas [grafía original]” (GOMES, 2009, p. 189).
La Constitución de 1946 se mantuvo con el mismo tema que la otorgada en 1937, cambiando el lenguaje para evidenciar la consolidación de los derechos indígenas con diversas fuerzas sociales y políticas en el país, y en un intento de ampliar nuevas perspectivas para que los indígenas pudieran ser incorporados. en el Estado.
El golpe de 1964 instaló el régimen militar y extinguió el SPI en 1967, creándose la Fundación Nacional del Indio - FUNAI, el 5 de diciembre de 1967. El nuevo organismo fue instituido con un ímpetu burocrático para resolver de una vez por todas la cuestión indígena, con la clara intención de transformar efectivamente a los indígenas en brasileños, integrándolos a la nación y asimilándolos culturalmente al pueblo (BERNARDO, 2021).
La Constitución de 1967, con las reformas de 1969, presentó artículos equivalentes a los de las constituciones anteriores, pero con una modificación importante, las tierras indígenas pasan a ser consideradas tierras de la Unión, quedando sólo en posesión exclusiva e indisponible. Esto significó un retroceso en la historia de la conceptualización brasileña de los territorios tradicionales, que pasaron a ser definidos como propiedad exclusiva de la Unión, pero, por otro lado, la redacción del artículo 198 favoreció el trabajo de demarcación de las tierras indígenas, haciendo explícito sus derechos de inmemorialidad indígena, o notificación previa histórica de cualquier otro derecho afirmado posteriormente.
Durante el período dictatorial, iniciado en 1964, el Estado brasileño elaboró un documento que denunciaba todos los crímenes cometidos contra las poblaciones indígenas, que se denominó Informe Figueiredo, pero que permaneció desaparecido durante varios años, con la información de que habría sido destruido. . Este informe se originó a partir de una determinación del Ministro del Interior, con el propósito de investigar prácticas corruptas en el Servicio Nacional del Indio, organismo que luego fue reemplazado por la Fundación Nacional del Indio - FUNAI.
Sin embargo, en 2013 el informe, elaborado por el fiscal Jader Figueiredo Correia, fue encontrado intacto y se pudo comprobar que: “El resultado presentado por el fiscal en su informe es espantoso: matanzas de tribus enteras, torturas y todo tipo de crueldades fueron cometidos contra los pueblos indígenas del país, principalmente por parte de grandes terratenientes y agentes del Estado. Figueiredo hizo un trabajo de investigación impresionante: incluyó informes de decenas de testigos, presentó documentos e identificó cada una de las violaciones que encontró: asesinatos de indígenas, prostitución de mujeres indígenas, abuso, trabajo esclavo, apropiación y desvío de recursos del patrimonio indígena. También investigó denuncias sobre la existencia de cacerías humanas de indígenas realizadas con ametralladoras y dinamita lanzada desde aviones, inoculaciones intencionales de viruela en poblaciones indígenas aisladas y donaciones de azúcar mezclada con estricnina” (STARLING, 2021).
El Estado brasileño, aún en el período del régimen dictatorial militar, instituyó la Ley 6.001 de 19 de diciembre de 1973, conocida como Estatuto del Indio. El estatuto es un reglamento de la legislación brasileña sobre pueblos indígenas en sus aspectos jurídico y administrativo. Esta legislación tiene como función principal determinar “la condición social y política del indio ante la nación, y disponer medidas para la asistencia y promoción de los pueblos indígenas” (SILVA, 2018., p. 490). El Estatuto considera al indígena incapaz para realizar actos de la vida civil, caracterizándolo como relativamente incapaz para ciertos actos que sólo pueden ser realizados bajo la tutela del Estado, representado por la Funai. Para Ribeiro (1979, p. 47) “El Estatuto, que pretendía proteger los derechos de los indígenas, en realidad estableció normas de identificación que distanciaban a los indios de su propia identidad cultural”.
Además, el Estatuto, al regular las materias constitucionales, instituyó algunos cambios significativos. Entre los cambios, se destaca el relacionado con la conceptualización de 'tierras indígenas', con la indicación de que pasan a formar parte de la Unión, en consecuencia, la nueva definición favoreció el proceso de demarcación de las tierras indígenas, convirtiendo a la Funai en el único agente responsable de definiendo lo que es tierra indígena y para su demarcación en todas sus etapas.
Por lo tanto, hasta la Constitución brasileña de 1988, cuando los derechos y garantías de los pueblos indígenas pasaron a ser positivos en el texto constitucional, prevalece la historicidad jurídica del desprecio de los indígenas, con normas superficiales sobre sus derechos, a veces reconociendo sólo formalmente el derecho de los indígenas sobre territorios tradicionalmente ocupados y reconociendo ahora la propiedad de la Unión sobre estas tierras.
Así, durante casi cinco siglos se utilizaron medios violentos para sacar a los indígenas de su territorio, con la intención de usurpar sus riquezas, sacar madera de la selva, explotar la minería y la agroindustria. Resaltando, en algunos períodos, la intención de los militares de ocupar el territorio nacional, a través de proyectos de colonización con desplazamiento de personas para poblar la región amazónica, sin ninguna preocupación por la preservación del medio ambiente y los derechos y garantías de los pueblos indígenas.
La Constitución Federal de 1988, cuando fue redactada por la Asamblea Nacional Constituyente, recibió contribuciones del movimiento indígena brasileño, organizaciones no gubernamentales laicas y religiosas y la Asociación Brasileña de Antropología, entre otras organizaciones, desde su convocatoria. Debido a esta amplia participación popular y al clima favorable a los derechos de las minorías en general, el resultado fue sumamente positivo para los pueblos indígenas, garantizando sus derechos en un capítulo aparte del texto constitucional. En este sentido, cabe destacar la garantía del Derecho Fundamental al territorio prevista en el art. 231, gorra, expresado así: “se reconoce a los indios, su organización social, costumbres, lenguas, creencias y tradiciones, y los derechos originarios sobre las tierras que tradicionalmente ocupan, y el gremio compite para demarcarlos, proteger y hacer respetar todos sus bienes”. (BRASIL, 1988).
Por lo tanto, el constituyente destacó que los derechos sobre las tierras que tradicionalmente ocupan son derechos originales, en alusión a que estos derechos son anteriores a la propia constitución, preceden a la creación misma del Estado brasileño y, por lo tanto, son reconocidos como originales, en una caracterización simétrica de los derechos naturales que se reconocen como derechos que anteceden a la creación misma del Estado moderno (PEREIRA, 2022).
La explicación de cuáles son las tierras tradicionalmente ocupadas por los pueblos indígenas se establece en el §1 del art. 231 de la Constitución vigente, al señalar que son “permanentemente habitados, destinados a sus actividades productivas, esenciales para la conservación de los recursos ambientales necesarios para su bienestar y necesarios para su reproducción física y cultural, según sus usos, costumbres y tradiciones”. En el §2 del art. 231, se establece que “Las tierras tradicionalmente ocupadas por los indios están destinadas a su posesión permanente, teniendo ellos derecho al uso exclusivo de las riquezas del suelo, ríos y lagos existentes en ellas” (BRASIL, 1988).
La Carta Magna de 1988 buscó asegurar de manera efectiva los derechos y garantías de los pueblos indígenas sobre sus tierras, estableciendo con énfasis, en el art. 67, de la Ley de Disposiciones Constitucionales Transitorias que “La Unión completará la demarcación de las tierras indígenas en el plazo de cinco años a partir de la promulgación de la Constitución” (BRASIL, 1988).
Para Dalmo de Abreu Dallari, ex consejero de la Comisión Pro-Indio de São Paulo, la demarcación de las tierras indígenas es una obligación legal nacional e internacional: “La demarcación de las áreas indígenas es una obligación constitucional del gobierno brasileño, así como una obligación comunidad internacional de Brasil” (DALLARI, 2018).
Sin embargo, este deber fundamental del Estado brasileño no ha sido efectivo y esta obligación constitucional no ha sido efectiva. La Unión, encargada de la demarcación de las tierras indígenas, debería haber concluido dentro de los cinco años siguientes a la promulgación de la Constitución. Esta falta de eficiencia en la demarcación se atribuye a los órganos encargados de la demarcación, lo que caracteriza una omisión intencional del Estado brasileño en el cumplimiento de una obligación constitucional. Esta presión para impedir las demarcaciones parte de la defensa de los intereses de los poderosos que invadieron las tierras indígenas, alegando desconocer la ubicación geográfica de las áreas indígenas, justificando que lo hicieron de buena fe sin cometer ilegalidades.
En el mismo sentido, Dalmo de Abreu Dallari describe así el contexto de irrespeto a las comunidades indígenas en cuanto a la demarcación de sus tierras: “Como es público y notorio, ha habido mucha injerencia de poderosos grupos económicos, incluso a través de parlamentarios vinculados a ellos. , en el sentido de retrasar la demarcación de tierras indígenas, en la expectativa de un cambio en las normas constitucionales” (DALLARI, 2018).
El irrespeto a los derechos territoriales de los indígenas también se puede observar en la reciente discusión en el Supremo Tribunal Federal sobre los plazos para las demarcaciones. Bruna Mariz Bataglia Ferreira (2021, p. 2.263) al hacer un análisis crítico del sistema de Registro Torrens en Brasil hace una lúcida comparación “Tiendo a hacerme eco de la literatura que ve en este sistema otra “técnica de despojo”– de tierras indígenas y campesinas . Como lo es la desastrosa tesis del marco temporal de la demarcación de las tierras indígenas en Brasil”.
El desacato a los derechos indígenas no ha cesado bajo los auspicios de la Constitución de 1988. El Proyecto de Ley 191/2020, que fue elaborado en 2020 por el entonces gobierno de Bolsonaro y remitido al Congreso Nacional por su base de apoyo, aún se encuentra en trámite. Es una propuesta de crecimiento económico, a través de la expansión de la actividad minera y el aprovechamiento de los recursos hídricos para generar energía eléctrica en tierras indígenas. Además de regular la explotación de las actividades económicas en estos territorios, prevé, como compensación, la compensación por restringir el usufructo de las tierras indígenas. (BRASIL, 2020).
Las pérdidas ante la posible aprobación del PL 191/2020 son importantes, tanto para los derechos fundamentales que ejercen los pueblos indígenas en sus territorios como para el medio ambiente, que puede tener extensiones considerables de áreas afectadas por actividades lesivas de los bienes ambientales naturales. . Así, se puede ver fácilmente que el proyecto tiene la clara intención de facilitar la explotación de los bienes naturales presentes en las tierras indígenas, sin preocuparse por los derechos fundamentales de los indígenas ejercidos en estos territorios y sin ninguna preocupación por la preservación del medio ambiente. Indiscutiblemente, es evidente que el proyecto apunta a regularizar las actividades ilegales practicadas en las áreas indígenas, las cuales se han incrementado en los últimos años.
Por lo tanto, el desprecio por los derechos indígenas, en particular, es fácilmente perceptible, basta con analizar la evolución histórica de las normas desde la llegada de los europeos a Brasil, pasando por los hechos notables, la evolución histórica de las normas constitucionales y las supuestas normas de organización y protección de los pueblos indígenas. pueblos La afirmación constitucional de las garantías y derechos fundamentales de los pueblos indígenas, realizada en 1988, no eliminó las constantes amenazas que sufrían las comunidades indígenas, cuyos derechos son sistemáticamente irrespetados y frecuentemente amenazados.
*João Hélio Ferreira Pes Profesor de Derecho en la Universidad Franciscana – UFN (Santa Maria, RS).
*Juliana de Oliveira Rodrigues es estudiante de posgrado en derecho en la Universidad Franciscana - UFN (Santa Maria, RS).
Referencias
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